歐盟鞋類反傾銷復審的法律程序和意義

　　2006年的10月6日，歐盟發(fā)布了官方公告，對原產(chǎn)于中國的皮鞋征收為其兩年的反傾銷稅。到今年10月6日反傾銷措施就到期了。根據(jù)歐盟的反傾銷法，歐盟生產(chǎn)商可在到期日3個月前（即7月7日前）書面提出“日落復審”申請，歐盟委員會將據(jù)此審查是否維持或撤銷原反傾銷措施。 

    2008年5月1日，歐盟發(fā)布官方公告，對歐委會2007年9月6日自主發(fā)起的皮鞋反規(guī)避調(diào)查作出裁決，認定自澳門地區(qū)轉(zhuǎn)運或組裝的中國皮鞋產(chǎn)品存在規(guī)避行為，裁決原反傾銷措施即征收16.5%的反傾銷稅將擴大適用至自澳門地區(qū)出口到歐盟的涉案皮鞋。這就是說歐盟一直對中國出口的皮鞋采取嚴密的監(jiān)控。在皮鞋反傾銷措施即將到期時，而歐盟仍然將皮鞋反傾銷措施的擴大適用了，可見，兩年之后的日落復審是很難避免了。 

    二是據(jù)意大利相關(guān)媒體報道，意大利制鞋業(yè)聯(lián)合會主席宣稱，鑒于歐盟對中國及越南皮鞋實施的反傾銷措施即將到期，意大利將向歐盟請求延長反傾銷期限。 

    對于企業(yè)來講，提前做好復審的準備就很有必要了。所謂復審就是原審調(diào)查程序的繼續(xù)，在很大程度上，復審和原審的調(diào)查程序是相同的。對起訴方而言，可以利用復審來進一步打擊已經(jīng)征收反傾銷稅的產(chǎn)品，使中國產(chǎn)品難以進入歐盟市場。而對中國企業(yè)而言，完全可以通過反傾銷復審重新再次返回歐洲市場。因此面對復審，我們企業(yè)應該選擇聯(lián)合起來進行主動突破，而不是被動應對。 

    歐盟的反傾銷復審有三種：第一種是日落復審;第二種是期間復審；第三種是新出口商復審。下面簡單介紹一下這三種復審。 

    日落復審 

    按照歐盟的法律程序，反傾銷措施的實施期限不得超過5年，在進口國國內(nèi)產(chǎn)業(yè)或調(diào)查當局沒有要求做進一步調(diào)查時，該措施應自動取消。如果進口國國內(nèi)產(chǎn)業(yè)提起申請，繼續(xù)調(diào)查，或調(diào)查當局認為有必要進行調(diào)查，該措施將進入“期終復審”，通俗稱之為“日落復審”。根據(jù)歐盟《反傾銷法》第十一條第三款的規(guī)定，判斷是否日落的標準是到期的措施導致傾銷和損害的續(xù)發(fā)或再發(fā)的可能性。也就是說，經(jīng)過復審裁定，終止反傾銷稅將可能導致傾銷和損害的續(xù)發(fā)或再發(fā)，措施就將繼續(xù)延長；而有證據(jù)證明傾銷和損害沒有續(xù)發(fā)或再發(fā)的可能，措施就將日落。因此，大家可以看到日落復審的焦點就在于傾銷和損害的續(xù)發(fā)或再發(fā)。如何判斷是否有“續(xù)發(fā)”呢，一般是根據(jù)計算復審調(diào)查期的傾銷幅度結(jié)果為基準。如何判斷是否有“再發(fā)”呢，一般考慮出口國企業(yè)的“產(chǎn)能利用率”、“庫存量”、“內(nèi)銷量”、“出口其它市場價格和數(shù)量”等因素。對傾銷、損害的續(xù)發(fā)和再發(fā)的判斷是一環(huán)扣一環(huán)的，歐委會首先會審查是否有續(xù)發(fā)，也就是說根據(jù)復審調(diào)查期的數(shù)據(jù)計算，企業(yè)是否還繼續(xù)存在傾銷幅度，是否還繼續(xù)向歐盟傾銷皮鞋產(chǎn)品，一旦發(fā)現(xiàn)續(xù)發(fā)不存在，調(diào)查的重點將會集中在再發(fā)上。再發(fā)是指在原審調(diào)查措施的實施期間，由于有調(diào)查措施在，所以企業(yè)可能出口歐盟的數(shù)量會下降，價格會因為反傾銷稅而提拉所以升高，暫時不對歐盟產(chǎn)業(yè)造成損害，但一旦取消了反傾銷措施，是否中國會大量出口皮鞋到歐洲，價格是否會再度降低呢？這都是歐盟判斷的一個因素。由此可見，判斷再發(fā)上，歐盟有很大的自由裁量權(quán)，因為這是對未來情況的一個估計。針對日落復審，他只有兩種結(jié)果。一種是撤銷原審反傾銷措施，一種是維持反傾銷措施，不可能出現(xiàn)反傾銷稅率的調(diào)整。

　　也就是說日落復審是面對全行業(yè)的情況。得到的結(jié)果呢，要么全行業(yè)反傾銷稅率全部取消，大家的稅率都是零，要么維持16.5%的反傾銷稅，不可能有一兩家企業(yè)通過日落復審把反傾銷稅降低或者提高。從上面的分析我們可以看出日落復審具有以下幾點局限性。首先，是否提起日落復審的主動權(quán)在歐盟產(chǎn)業(yè)或歐委會，中國企業(yè)是無權(quán)決定的。其次，歐委會在推斷“續(xù)發(fā)或再發(fā)的可能性”上有一定程度的靈活性和裁量權(quán)，因此他們做出決定很大程度上基于他們自己數(shù)據(jù)的分析和判斷，應訴的中國企業(yè)不可能在“日落復審”程序中提出“市場經(jīng)濟地位”或“分別裁決待遇”的請求，也不可能改變自己的稅率。從上面的分析我們可以看出皮鞋案兩年日落的可能性很小，因此企業(yè)應做好復審的準備。 

    期間復審 

    “期間復審”指的是在反傾銷措施執(zhí)行過程中，各有關(guān)當事方就措施繼續(xù)實施的必要性和措施的效力所提出的復審請求。期間復審有如下幾個特點。首先，相比于日落復審來說，期間復審是調(diào)查機關(guān)及任何涉案方均可提起，也就是說中國出口商可以主動提起期間復審。 

    關(guān)于期間復審的范圍，有部分復審和全面復審之分。就是說企業(yè)可以提出對傾銷幅度的復審，也可以提出對損害幅度的復審，或者進行全面復審，對兩者進行合并復審。通常情況下，企業(yè)對傾銷復審提出的比較多，因為傾銷復審是針對一家企業(yè)單個進行的，企業(yè)往往可以通過傾銷復審獲得比競爭對手更加低的稅率。復審可以就單獨企業(yè)進行調(diào)查，也可能涉及所有企業(yè)。如果由中國企業(yè)自主提起往往就涉及該企業(yè)一家，如果由歐盟委員會或歐盟生產(chǎn)商提起，將會涉及全中國的皮鞋行業(yè)。期間復審并不是說企業(yè)提出復審的要求歐盟就一定立案的。企業(yè)的復審要求必須滿足以下兩個條件。第一就是存在“情勢變遷”，第二就是“情勢變遷”具有持續(xù)性。這個“情勢變遷”指的是出口價格的提高，或者內(nèi)銷價格以及成本的降低，其數(shù)據(jù)的發(fā)展趨勢和變化必須具有代表性以及持續(xù)性。 

    期間復審的結(jié)果有三種，第一就是撤銷原來的反傾銷稅，也就是反傾銷稅將為零；另外是維持它的反傾銷稅，也就是期間復審沒有達到任何結(jié)果；還有一種最好的結(jié)果就是反傾銷稅率的調(diào)整。由企業(yè)主動提起的期間復審通常是不會增加企業(yè)的傾銷幅度的，因為企業(yè)必須要自己先把關(guān)，律師再次把關(guān)，所以提高傾銷幅度的可能性是不太大的，通常是降低企業(yè)的傾銷幅度。應對期間復審的要點我們總結(jié)為三個詞，第一就是數(shù)據(jù)；第二是書證；第三就是時間。首先企業(yè)要整理自己的數(shù)據(jù)，整理過去一年里出口、內(nèi)銷及成本的數(shù)據(jù)，來證明存在“情勢變遷”及其持續(xù)性。第二，企業(yè)要通過整理書面文件和賬簿，證明滿足市場經(jīng)濟地位的五條標準。對于企業(yè)來講，是否能滿足市場經(jīng)濟地位直接決定企業(yè)的傾銷幅度。在原審過程中，金履鞋業(yè)是因為獲得了市場經(jīng)濟地位，才獲得了相對其他企業(yè)較低的9.7%的傾銷幅度。市場經(jīng)濟地位是中國企業(yè)應訴歐盟反傾銷過程中的一個非常重要的突破點。大家都知道，歐盟將中國認定為非市場經(jīng)濟國家，或者過渡中的市場經(jīng)濟國家，因此不給予市場經(jīng)濟地位的待遇。但對單個企業(yè)來講，可以在原審或復審中申請自己具有市場經(jīng)濟地位的標準。因此企業(yè)在整理市場經(jīng)濟地位這方面應該加強很大的力度，對過去所有的文件、包括各項章程、章程修正案、合同以及各項董事會決議等等都需要再次審查，以及修改和或者整理。 

    歐委會是否會維持原審調(diào)查的的措施，一方面取決于意大利鞋業(yè)的立場;第二取決于成員國的態(tài)度；第三就是中國企業(yè)的抗辯力度。

　　如果中國企業(yè)像原審一樣有大量的企業(yè)參加應訴，那將會制約歐委會的調(diào)查，使得他自由裁量的幅度比較小。如果中國企業(yè)應訴的很少，那么歐委會就會應用它的BIA，就是它可獲得的最佳信息進行裁決，往往是起訴方提供的信息。 

    對比期間復審和日落復審，是否發(fā)起日落復審的主動權(quán)在歐方，不在中方；是否發(fā)起期間復審的主動權(quán)既在歐方，也在中方。因此中國企業(yè)完全可以通過期間復審或合并期間復審和日落復審達到改變反傾銷稅率的結(jié)果。 

    新出口商復審 

    “新出口商復審”顧名思義就是針對新出口商的一種復審。因為有的企業(yè)在原審調(diào)查期間沒有向歐盟出口皮鞋，或者原審調(diào)查期內(nèi)根本就沒有成立。因此可以抗辯說原審調(diào)查過程中對歐盟產(chǎn)業(yè)造成的損害與我們企業(yè)無關(guān)，要求歐盟對企業(yè)單獨進行復審。根據(jù)歐盟反傾銷法，企業(yè)是有權(quán)利進行這種復審的。 

    我們上面講的是反傾銷過程中須要注意的一些問題，但是反傾銷和反補貼也是分不開的。歐美普遍認為中國企業(yè)的“傾銷”并非完全由于價格或勞動力便宜導致，其中主要原因之一是“國家”和/或“當?shù)卣�府”的一系列補貼措施構(gòu)成的。在最近兩年美國、加拿大對中國的反傾銷案都是與合并反補貼案一并審理的。像我所最近代理的加拿大對中國的焊管和石油套管的反傾銷案中也是反傾銷和反補貼合并調(diào)查。合并調(diào)查措施最后會征收一個反傾銷稅，再征收一個反補貼稅。歐盟的反補貼也在蠢蠢欲動，但到目前歐盟還沒有對中國進行單獨的反補貼的調(diào)查。它只是在反傾銷調(diào)查的問卷當中涉及了反補貼的題目。 

    具體設(shè)計到哪些類別補貼呢？第一類就是經(jīng)濟特區(qū)的鼓勵政策。比如某些企業(yè)處于某個工業(yè)園區(qū)，或處于某個開發(fā)區(qū)，企業(yè)可能因為處于這樣的地區(qū)獲得比較便宜的低價，或者比較低的稅率；第二是政府撥款，比如某些企業(yè)因為滿足了某些條件，政府獎勵你三十萬、六十萬，這些都會出現(xiàn)在企業(yè)的補貼收入之中。第三類是優(yōu)惠貸款，規(guī)定商業(yè)銀行對企業(yè)的貸款的利率不得低于中國人民銀行同期公布的貸款利率的10%，如果企業(yè)獲得了較低的貸款利率，低于這10%就被視為優(yōu)惠貸款，也是一項補貼。最多的企業(yè)獲得的還是稅收上的優(yōu)惠，在2008年之前的外商投資企業(yè)享受兩免三減半的優(yōu)惠措施，沿海地區(qū)的企業(yè)也會享受減半征收或15%的優(yōu)惠的稅率，這些都是反補貼當中的可塑性的補貼。因此企業(yè)針對這些補貼項目應該提前做好準備。 

    通過反傾銷復審調(diào)查，我們希望企業(yè)可以奪回或進一步擴大其在歐盟市場上的份額，達到“市場重新洗牌”的效果。